Page - 6 - in Austrian Law Journal, Volume 1/2021

ALJ 2021 S.-F. Kraus 6 Gesetzesverfasser § 46 ABGB gesehen haben, heute nicht mehr trägt.31 Historisch sei § 1311 ABGB nämlich so verstanden worden, dass bei Schädigung ohne Verschulden derjenige den Schaden zu tragen hat, in dessen Person oder Vermögen die Ursache entstanden ist.32 Hingegen verstehe man die Bestimmung heute dahin, dass bei zufälliger Schädigung der Geschädigte den Schaden zu tragen hat. Nach Koziol sei kein Grund dafür ersichtlich, gerade im Verlöbnisrecht vom heute herrschenden Verständnis des § 1311 ABGB abzugehen. Vielmehr spreche der Umstand, dass das Verlöbnis eine schwache, weil undurchsetzbare Verbindlichkeit begründet, dafür, mindestens keine schärfere Sanktion an das Nichteinhalten des Verlöbnisses zu knüpfen, sondern vielmehr die Haftung geringer zu halten als sonst.33 IV. Der zum Schadenersatz verpflichtende Umstand? Prüft man angesichts dieses Meinungsstreits die Frage, ob die Haftung gemäß § 46 ABGB Verschulden voraussetzt, ruft sich sogleich ein Grundsatz in Erinnerung. In Erinnerung ruft sich, dass die Verschuldenshaftung nach der Dogmatik des ABGB grundsätzlich auf einer Rechtswidrigkeit aufbaut.34 Das schlägt die Brücke zur Frage, worin denn eigentlich bei der Haftung wegen Rücktrittes vom Verlöbnis der Umstand liegt, der zum Schadenersatz verpflichtet. A. Enttäuschung des Vertrauens Prima vista mag es sich aufdrängen, den Umstand, der zum Schadenersatz verpflichtet, an der Enttäuschung des Vertrauens in dem Sinn des (grundlosen) Rücktrittes vom Verlöbnis bzw des Abstehens von der Eheschließung festzumachen.35 Den Umstand, der zum Ersatz verpflichtet, daran festzumachen, dass die Eheschließung (ohne gegründete Ursache) – vereinfacht gesagt – scheitert, spießt sich jedoch mit der anerkannten36 Eheabschlussfreiheit 31 Gegen die Problemrelevanz des behaupteten Wandels der Bedeutung von § 1311 ABGB Schwimann/Ferrari (in Schwimann/Kodek, ABGB I4 § 46 Rz 5; Ferrari in Schwimann/Kodek, ABGB I5 § 46 Rz 5), die sich aber iE aus rechtspolitischen Gründen für eine Verschuldenshaftung aussprechen. 32 Hinzuweisen ist in diesem Zusammenhang allerdings darauf, dass die von Zeiller (ABGB III/2 S. 737) zu § 1311 ABGB geäußerte Ansicht einer verschuldensunabhängigen Haftung für „Personenmängel“ wohl nicht von den übrigen Redaktoren mitgetragen wurde (vgl ausf dazu mwN Karollus, Funktion und Dogmatik der Haftung aus Schutzgesetzverletzung [1992] 7). Wenn es richtig ist, dass die Redaktoren § 1311 S 1 ABGB lediglich als negative Aussage verstanden haben, so deckt sich dies mit seiner heutigen Interpretation. Das schließt es aus, dass sich das Verständnis von § 1311 ABGB gewandelt hat, was eine Berufung auf ein gegenteiliges Verständnis zu § 46 ABGB kontraindizieren soll. 33 Dagegen wendet Schwind (Eherecht² § 46 ABGB Rz 2.1.3.; zust Oberhofer, ÖJZ 1994, 433 [436]) ein, ob es nicht doch gerechtfertigt ist, zu sagen: Gerade weil kein Zwang zur Erfüllung des Verlöbnisses besteht, wird das Vertrauen der Verlobten wenigstens dadurch in höherem Maß geschützt, dass sie aus diesem auch bei Schuldlosigkeit des anderen keinen materiellen Schaden erleiden. 34 Statt aller nur F. Bydlinski, System und Prinzipien des Privatrechts (1996) 189. 35 In diese Richtung klingen zunächst die Ausführungen Ostheims (Zur Haftung für culpa in contrahendo bei grundloser Ablehnung des Vertragsabschlusses, JBl 1980, 522 [1. Teil], 570 [578; 2. Teil]). Denn Ostheim formuliert, dass der „Haftungsgrund […] in der grundlosen Enttäuschung des in das Eheversprechen gesetzten Vertrauens des Partners auf das sichere Zustandekommen der Ehe“ liegt. Letztendlich dürfte jedoch die Ansicht Ostheims der Sache nach nicht allzu fern von dem Standpunkt liegen, der hier vertreten wird (s sogleich im Text; s auch in Fn 37 und außerdem Schwind in Ehrenzweig, Privatrecht³ 14: „An den Rücktritt knüpft § 46 ABGB eine Ersatzpflicht.“). Es dürfte letztlich nur ein Unterschied der Formulierung vorliegen. Stärker deutet in diese Richtung eine Feststellung von Lukas (Abbruch von Vertragsverhandlungen, JBl 2009, 751 [1. Teil], 2010, 23 [34 in Fn 153; 2. Teil]). Denn nach Lukas zeige § 46 ABGB immerhin, „dass eine Haftung für den Vertrauensschaden auch dann in Betracht kommen kann, wenn die Pflichtwidrigkeit im Nichtabschluss eines Vertrages besteht.“ 36 Anerkanntermaßen (zB Ferrari in Schwimann/Kodek, ABGB Praxiskommentar I5 [2018] § 45 Rz 4; Koch in Koziol/P. Bydlinski/Bollenberger, ABGB6 [2020] § 45 Rz 3; Hopf/Kathrein, Eherecht³ § 45 ABGB Rz 4; Smutny in